שלבי עסקת המיזוג ובדיקת הנאותות

שלבי עסקת המיזוג

רצף השלבים אינו טקס. כל שלב נועד לצמצם אי־ודאות לפני שהצדדים מגדילים את החשיפה שלהם – ולכן דילוג על שלב אינו חיסכון בזמן אלא העברת סיכון לשלב מאוחר יותר, שבו הוא יקר בהרבה.

1. מינוי מנהל לפרויקט – כמו בכל פרויקט רציני, דרוש מנהל שייטול את ניהול המיזוג כבר בשלבים הראשוניים, לאחר שהתקבלה החלטה בחברה שהאסטרטגיה הרצויה היא מיזוג או רכישה. בשלב מאוחר יותר יגבש המנהל צוות מבין עובדי החברה הרוכשת, ובשלבים מתקדמים – גם אנשים מתוך החברה הנרכשת.

2. סינון ומיון מועמדות – איתור חברות מועמדות למיזוג בהתאם לאסטרטגיה של החברה הרוכשת, ודירוגן לפי התאמה, זמינות והיתכנות רגולטורית.

3. דיונים ראשוניים – יצירת כימיה אישית וגישוש לגבי התנאים הכלליים של העסקה, לפני שמושקעים משאבים בבדיקות.

4. הסכם לשמירת סודיות – היות שהצדדים מעוניינים בשלב זה לחשוף מידע אודות החברה שלהם, ראוי לחתום על הסכם סודיות בשלב זה של המו״מ, ולהגדיר בו במפורש מה קורה למידע אם העסקה לא תושלם.

5. ניהול מו״מ בתנאי no shop – הצדדים אינם מנהלים במקביל מו״מ עם חברות נוספות. יש להגדיר את משך הבלעדיות ואת הסנקציה בגין הפרתה.

6. בדיקת נאותות ראשונית – בחינה כללית של השאלה אם תיתכן עסקה בין הצדדים, בטרם יושקעו עלויות הבדיקה המלאה.

7. מכתב כוונות (MOU / LOI) – נייר המגדיל את מחויבות הצדדים לקראת גיבוש העסקה. אזהרה מרכזית: מידת הפירוט במכתב הכוונות והימצאותם של מרכיבים קריטיים לעסקה בתוך המסמך הם הקובעים אם המכתב הגיע לכדי הסכם מחייב לכל דבר ועניין, או שניתן להשתחרר ממנו בקלות. מכתב כוונות יכול לכלול את מחיר העסקה, מהות העסקה ואופן התשלום, לוחות זמנים לסגירה, אופן ניהול החברה לאחר המיזוג, כללי no shop, תהליך בדיקת הנאותות, כללי סודיות, ומי נושא בהוצאות הבדיקות אם העסקה תיכשל – בדיקת נאותות פיננסית ומשפטית עולות כסף. יש משמעות מכרעת לתנאים המתלים שנזכרו במפורש (אישור רשויות, אישור דירקטוריון) ולתנאים המפרטים באילו נסיבות ניתן להשתחרר מן העסקה.

8. בדיקת נאותות מורחבת – בדיקה מקיפה, חשבונאית ומשפטית, של מצבה הפיננסי והמשפטי של החברה. ראו רשימת הבדיקה המלאה בהמשך.

9. חתימה על הסכם מפורט – הסכם הכולל את כל מרכיבי העסקה בשלמותם, המחייב את הצדדים לכל דבר ועניין לאחר חתימתו – ולעיתים, בשלבים מתקדמים של המו״מ, מחייב אף בלא חתימתו.

10. אישורים בחברות – אישור הדירקטוריון והאסיפה הכללית בכל אחת מהחברות המתמזגות, לפי סעיף 314 לחוק החברות, לרבות מבחן כושר הפירעון של הדירקטוריון לפי סעיף 315.

11. מילוי התנאים המתלים – אישורי רשויות, הודעות לנושים ולרשם החברות, הודעת מיזוג לממונה על התחרות והסכמתו, אישור מקדמי של רשות המסים ככל שנדרש.

12. סגירת העסקה – ביצוע התהליך המפורט בחוזה ויישום המיזוג הלכה למעשה, תוך המשך האינטגרציה בין החברות שראשיתה בשלבי המו״מ וגיבוש צוותי העבודה של כל חברה.

בדיקת נאותות – רשימת הבדיקה

בדיקת הנאותות המורחבת היא בדיקה מקיפה, חשבונאית ומשפטית, של מצבה הפיננסי והמשפטי של החברה. במיזוג סטטוטורי היא קריטית במיוחד: מאחר שסעיף 323 מעביר לחברה הקולטת גם חיובים בלתי ידועים, כל חבות שלא נחשפה בבדיקה נקלטת בחברה הקולטת בכוח החוק.

ההיבט המשפטי והתאגידי

• מסמכי ההתאגדות – תזכיר, תקנון, ההיסטוריה של השינויים בהם

• הון המניות, סוגי מניות, אופציות, ניירות המרה ותוכניות תגמול

• הסכמי בעלי מניות, זכויות סירוב, tag/drag, זכויות וטו

• פרוטוקולי דירקטוריון ואסיפות כלליות

• שעבודים ורישומם בפנקס השעבודים

• הסכמים עם ספקים ולקוחות מרכזיים – ובפרט תניות שינוי שליטה

• הסכמי הלוואה, קובננטים ותניות האצה

• רישיונות, היתרים ואישורים רגולטוריים – והאם הם ניתנים להעברה

• פטנטים, סימני מסחר וקניין רוחני – רישום, בעלות והעברה

• הליכים משפטיים – תלויים ועומדים, ואיומים בכתב

• ביטוחים – היקף כיסוי ותוקף לאחר שינוי שליטה

• נכסי מקרקעין, זכויות חכירה והערות אזהרה

ההיבט הפיננסי, המיסויי והתעסוקתי

• דוחות כספיים מבוקרים ודוחות ביניים

• פירוט נכסי החברה והתחייבויותיה לנושים השונים

• חבויות מס – שומות סופיות, שומות במחלוקת, גילויים מרצון

• הפסדים מועברים – והמגבלה על קיזוזם לאחר המיזוג (סעיף 103ח)

• הערכת המלאים וחובות אבודים ככל שקיימים

• ההשקעות הדרושות לאחר הסגירה

• התאמת מערכות המידע של החברה הנרכשת

• הסכמי עבודה, הסכמים קיבוציים וצווי הרחבה

• זכויות עובדים, פיצויי פיטורים, פנסיה והפרשות

• אנשי מפתח – הסכמים, תניות אי־תחרות, מנגנוני שימור

• עסקאות עם בעלי עניין ומחירי העברה

• ערבויות שהחברה נתנה לצדדים שלישיים

מי נושא בעלויות אם העסקה נכשלת

בדיקת נאותות פיננסית ומשפטית עולה כסף – לעיתים סכומים משמעותיים. זו אחת הסוגיות שראוי להסדיר במפורש במכתב הכוונות, ולא להשאיר לוויכוח בשלב שבו העסקה כבר קרסה.