פיצולים – פיצול אנכי, פיצול אופקי, ופיצול שאחריו מיזוג

לעיתים קרובות – לצורך גיוס משקיע, לצורך מדידה נפרדת של פעילות עסקית מסוימת, לקראת מכירה חלקית או לצורך בידוד סיכון – יש צורך להפריד בין פעילויות שונות המתקיימות בחברה אחת, כך שהפעילות הרלוונטית תרוכז בחברה חדשה נפרדת.

נקודת מוצא שחשוב להבין: אין ״דיני פיצול״ בדיני החברות

חוק החברות מסדיר מיזוג (סעיפים 314–327) ואין לו פרק פיצול מקביל – המונח ״פיצול״ אינו מופיע בו כלל ככותרת חלק, פרק או סעיף. ההסדרה הסטטוטורית של הפיצול בדין הישראלי היא פיסקלית: פרק רביעי לחלק ה2 לפקודת מס הכנסה, סעיפים 105–105י. ומכאן גם תיקון נדרש לטעות שחזרה בחומרים מוקדמים: המקור אינו ״סעיף 105 לפקודת החברות״ – סעיף 105 לפקודת החברות עוסק בחריגה מסמכות (ultra vires), ואין לו קשר לפיצול.

סעיף 105א לפקודה קובע במפורש שני מסלולי פיצול בלבד, ושניהם דורשים חברה חדשה שהוקמה לצורך הפיצול:

פיצול אנכי לפי סעיף 105א(2)

תרשים – פיצול אנכי (סעיף 105א(2)). החברה החדשה היא חברת בת בבעלות מלאה, ואין צורך באישור מנהל מראש.

העברת נכסים והתחייבויות של החברה המתפצלת לחברה חדשה שהוקמה לצורך הפיצול, והיא בבעלות מלאה של החברה המתפצלת.

במבנה זה עדיין ניתן לרכז את הפעילות העסקית תחת חברה א', ובו בזמן להקל על ביצוע גיוס משקיע לחברה ב' – במקרים רבים המשקיע אינו מעוניין ביתר הפעילויות של חברה א'. החיסרון: כל משקיע שייכנס דווקא לחברה א' הופך להיות גם בעלים של הפעילות בחברת הבת ב'. היתרון: ביצוע הפיצול האנכי קל יותר מבחינה משפטית – ובפרט, הוא אינו טעון אישור המנהל מראש, אלא די בדיווח לפי סעיף 103יט(א).

פיצול אופקי לפי סעיף 105א(1)

תרשים – פיצול אופקי (סעיף 105א(1)). שתי חברות אחיות בבעלות זהה; זהו המסלול הטעון אישור מנהל מראש.

העברת נכסים והתחייבויות של החברה המתפצלת לחברה חדשה שהוקמה לצורך הפיצול, שהזכויות בה בידי אותם בעלי זכויות שבחברה המתפצלת, וחלקו של כל בעל זכויות בחברה החדשה זהה לחלקו בחברה המתפצלת – כלומר, העברה הצידה לחברה אחות.

שני הבדלים מעשיים בין המסלולים – שכדאי להכיר לפני שבוחרים

אישור מקדמי: בפיצול אופקי אישור המנהל מראש הוא תנאי לזכאות להטבות – סעיף 105ח(ב) קובע במפורש כי ״לא יינתנו ההטבות… אם לא התקבל אישור המנהל לפני הפיצול״. בפיצול אנכי אין אישור מראש, ודי בדיווח לפי סעיף 103יט(א). זהו שינוי שהתקבל בתיקון 242 – עד אליו נדרש אישור מראש גם בפיצול אנכי.

יחסי הגודל: מגבלת יחס שווי השוק שבסעיף 105ג(א)(6)(ב) חלה על פי לשונה על פיצול לפי סעיף 105א(1) בלבד – כלומר על פיצול אופקי. לעומת זאת, רצפת ה־10% משווי הנכסים שבסעיף 105ג(א)(6)(א) חלה על שני המסלולים.

הפחתת הון בפיצול אופקי. כתוצאה מהעברת הפעילות הצידה לחברה אחרת, ובמידה שאין עודפים בחברה, עלולה להיגרם הפחתת הון – ואז נדרש אישור בית משפט. אין בחוק החברות סעיף נפרד של ״הפחתת הון״; ההסדר עובד דרך הגדרת ״חלוקה״ בסעיף 1. סעיף 302(א) מתיר חלוקה מתוך רווחי החברה (מבחן הרווח), ובלבד שלא קיים חשש סביר שהחלוקה תמנע ממנה לעמוד בחבויותיה הקיימות והצפויות (מבחן יכולת הפירעון). סעיף 303 מסמיך את בית המשפט לאשר, לבקשת חברה, חלוקה שאינה מקיימת את מבחן הרווח – ובלבד ששוכנע שמתקיים מבחן יכולת הפירעון; החברה תודיע לנושיה על הבקשה, ונושה רשאי להתנגד.

שני מסלולים נפרדים – אין לבלבל ביניהם

סעיף 105ג(א)(12) לפקודה הוא תנאי לזכאות להטבות המס: לאחר הפיצול עולה שווי הנכסים על שווי ההתחייבויות בכל אחת מהחברות, לפי דוחות מתואמים למועד הפיצול. סעיף 303 לחוק החברות הוא דין תאגידי עצמאי. אחד אינו מחליף את השני, ויש לעמוד בשניהם.

פיצול לחברה קיימת – סעיף 105ט

שני המסלולים שבסעיף 105א דורשים חברה חדשה. פיצול לחברה קיימת אפשרי רק דרך סעיף 105ט, ורק באישור המנהל מראש, על פי בקשה שהוגשה לפני מועד הפיצול; המנהל ייתן אישור אם הוכח להנחת דעתו שמתקיימים התנאים שבפרק השני ובפרק הרביעי לחלק ה2, בשינויים המחויבים.

פיצול ואחריו מיזוג – סעיף 105י1

תרשים – פיצול ואחריו מיזוג. סעיף 105י1 מאפשר את השלב השני בתוך התקופה הנדרשת, באישור המנהל מראש.

מבנה נפוץ בפרקטיקה: יש צורך לפצל פעילות עסקית מתוך חברה קיימת לחברה חדשה, ולאחר מכן למזג את החברה החדשה עם חברה אחרת. הבעיה: כל אחד משני השלבים כשלעצמו זכאי להטבות, אך השני עלול להיחשב הפרה של תנאי הראשון בתוך התקופה הנדרשת.

תיקון לטעות נפוצה: לא סעיף 105ט אלא סעיף 105י1

חומרים מוקדמים מציינים שסעיף ״105ט״ מאפשר ליהנות מהטבות מס גם בפיצול שלאחריו מיזוג. זו אי־דיוק: סעיף 105ט עוסק בפיצול לחברה קיימת. הסעיף שמאפשר במפורש שינוי מבנה נוסף בתוך התקופה הנדרשת הוא סעיף 105י1, שנוסף בתיקון 242 יחד עם פרק חמישי כולו – ולא היה קיים לפני 2017. תנאיו: תנאי הזכאות היו מתקיימים לגבי שינוי המבנה הנוסף אילו התבצע בתום התקופה הנדרשת; לשינוי המבנה הנוסף תכלית עסקית וכלכלית; והימנעות ממס או הפחתת מס בלתי נאותה אינן מהמטרות העיקריות. סעיף 105י1(ג) מוציא מההסדר מיזוג שלאחר מיזוג.

תנאי הזכאות להטבות בפיצול – סעיף 105ג(א), הרשימה המלאה

1. תכלית עסקית – החברה מבקשת להתפצל לתכלית עסקית וכלכלית, והימנעות ממס או הפחתת מס בלתי נאותות אינן מהמטרות העיקריות של הפיצול.

2. החזקה בנכסים – רוב הנכסים שנותרו בידי המתפצלת ורוב הנכסים שהועברו לחברה החדשה לא נמכרו בידי כל אחת מהן במהלך התקופה הנדרשת, ונעשה בהם שימוש מקובל בנסיבות העניין במהלך עסקי החברה.

3. המשך הפעילות – הפעילות הכלכלית העיקרית שהייתה בחברה המתפצלת בשנתיים שקדמו למועד הפיצול נמשכת בחברה החדשה או בחברה המתפצלת הממשיכה במהלך התקופה הנדרשת. שני חלונות שנתיים נפרדים – מבט לאחור ומבט קדימה – והתנאי חלופי בין החברות.

4. פעילות כלכלית בכל אחת מהחברות – לחברה החדשה וכן לחברה המתפצלת הממשיכה יש פעילות כלכלית שמקורה בפעילות המתפצלת, שההכנסות ממנה מתחייבות במס לפי סעיף 2(1); הכנסה לפי סעיף 2 שאינה לפי פסקה (1) טעונה אישור המנהל, בבקשה שתוגש לפני הפיצול. זהו מבחן מצטבר לכל חברה, נפרד מהתנאי הקודם.

5. תושבות – חברה תושבת ישראל שהתאגדה בישראל, או חברה זרה שאושרה בידי המנהל, אישור שיכול להיות מותנה בערבות ובתנאים.

6. יחסי גודל – (א) שווי הנכסים המועברים לכל חברה חדשה, או הנותרים בחברה מתפצלת ממשיכה, לא יפחת מ־10% משווי נכסי המתפצלת (חל על שני המסלולים); (ב) בפיצול אופקי בלבד – יחס שווי השוק בין החברות לא יעלה על פי תשעה ולא יפחת מתשיעית; (ג) המנהל רשאי, מטעמים שיירשמו, לאשר חלוקת נכסים בסטייה מכך.

7. זהות זכויות או בעלות מלאה – (א) בפיצול אופקי: מיד לאחר הפיצול יהיו לבעלי המניות אותן זכויות ואותו חלק בכל אחת מהחברות; (ב) בפיצול אנכי: מיד לאחר הפיצול תחזיק המתפצלת במלוא הזכויות בחברה החדשה. שני אלה הם מבחנים נקודתיים בלבד.

8. מועד הפיצול – בתום שנת מס. חוזר מס הכנסה 6/2018 מאפשר בפועל גם מועדים רבעוניים.

9. אין תמורה במזומן – לא הועברו במסגרת הפיצול תשלומים במזומן או תמורה נוספת כלשהי בין בעלי הזכויות בחברה המתפצלת.

10. התנהלות בין־חברתית – במהלך התקופה הנדרשת לא היו בין החברות העברות של מזומנים או נכסים, מתן ערבויות או פעילות אחרת, אלא במהלך העסקים הרגיל.

11. עודף נכסים על התחייבויות – לאחר הפיצול עולה שווי הנכסים על שווי ההתחייבויות בכל אחת מהחברות, לפי דוחות מתואמים למועד הפיצול.

12. אישור מראש או דיווח – בפיצול אופקי: אישור המנהל לפני הפיצול לפי סעיף 105ח(ב); בפיצול אנכי: הגשת הדוחות והמסמכים לפי סעיף 103יט(א).

13. קרן נאמנות – הייתה המתפצלת קרן נאמנות, תהיה רשאית להתפצל לקרנות נאמנות מאותו סוג בלבד.

שים לב למה שאיננו עוד: המגבלות ההיסטוריות של ״מכירת מניות עד 10%״ ו״הנפקה למשקיע פרטי או לציבור עד 50%״ במהלך התקופה הנדרשת – בוטלו ולא הועברו לסעיף אחר. בעקבות זאת, מה שמגביל בפועל בשנתיים שלאחר הפיצול הוא תנאי (2), (3) ו־(10) לעיל – ולא מה שבעלי הזכויות עושים במניותיהם.