היבטי מס בשינוי מבנה – חלק ה2 לפקודת מס הכנסה
- 3 במרץ 2016
- זמן קריאה 4 דקות
שינוי מבנה הוא, מבחינה מיסויית, אירוע מכירה. חלק ה2 לפקודת מס הכנסה יוצר מסלול של דחיית אירוע המס – ולא פטור אמיתי – בהתקיים תנאים מדוקדקים. עצם הזכאות אינה נקבעת במועד העסקה בלבד: הפרת תנאי בשנתיים שלאחריה עשויה לשלול את ההטבה בדיעבד.
קריטי – שני תיקונים מהותיים שינו את התמונה: 242 (2017) ו־279 (2025)
סעיף 103 לפקודת מס הכנסה קובע את הכללים לדחיית אירוע המס בקרות אירוע מיזוג, ועל מקרקעין – מס רכישה מופחת בשיעור 0.5% (סעיף 103ב). מרבית החומר המקצועי שנכתב עד 2017 שגוי היום בנקודות מרכזיות. תיקון 242 (חוק לתיקון פקודת מס הכנסה (מס' 242), התשע״ז–2017) הקל מהותית את חלק ה2, ואילו תיקון 279 – שנחקק במסגרת חוק ההסדרים לשנת 2025, ס״ח 3384 מיום 27.3.2025, וחל על שינוי מבנה שנעשה מיום 1.5.2025 ואילך – שינה שוב את המספרים המרכזיים. כל תוכן שנכתב על בסיס תיקון 242 בלבד אינו עדכני.
סוגי המיזוגים לצורכי מס
הפקודה מבחינה בין שני מבנים:
מיזוג משפטי (סטטוטורי) – העברת כל התוכן, נכסים והתחייבויות, של חברה אחת לתוך חברה אחרת, וחיסול החברה המעבירה.
מיזוג בדרך של החלפת מניות (סעיף 103כ) – מיזוג כלכלי שבו שתי החברות ממשיכות להתקיים.
התנאים לזכאות להטבות מס במיזוג – סעיף 103ג
תכלית עסקית – החברות מבקשות להתמזג לתכלית עסקית וכלכלית, כאשר המטרה העיקרית של המיזוג היא לאפשר ניהול ותפעול מאוחד של עסקיהן.
לא הימנעות ממס – הימנעות ממס או הפחתת מס בלתי נאותות אינן מהמטרות העיקריות של המיזוג.
המשך הפעילות – בחברה הקולטת נמשכת, במשך התקופה הנדרשת, הפעילות הכלכלית העיקרית שהייתה בכל אחת מהחברות המתמזגות ערב המיזוג.
החזקה בנכסים – רוב הנכסים שהועברו אל הקולטת ורוב הנכסים שהיו ברשותה ערב המיזוג לא נמכרו בתקופה הנדרשת, ונעשה בהם שימוש מקובל במהלך עסקי החברה. כלומר – מותר למכור עד 50% מהנכסים (כאשר ״נכס״ אינו כולל מלאי ונכסים שוטפים).
הקצאת מניות לפי שווי – ההקצאה צריכה להיות שוות זכויות לכל בעלי המניות בחברה המעבירה, בהתאם לחלקם היחסי, לפי שווי שוק.
יחסי גודל – ראו הטבלה להלן. זה התנאי שהשתנה יותר מכל תנאי אחר.
רציפות ההחזקה – כל בעלי הזכויות בחברות המשתתפות מחזיקים יחד, מיד לאחר המיזוג, במלוא הזכויות בחברה הקולטת.
התנאי | עד 2017 | תיקון 242 | מ־1.5.2025 (תיקון 279) |
רצפת שווי לכל חברה משתתפת (סעיף 103ג(6)(א)) | 10% | 10% | 5% – ובטווח 5%–10% נדרש אישור מוקדם של המנהל לתוכנית המיזוג |
יחס שווי שוק מרבי בין החברות (סעיף 103ג(6)(ב)) | 1:4 | 1:9 | 1:19 – ובטווח שבין פי 9 לפי 19 נדרש אישור מוקדם |
מספר החברות המשתתפות (נגזרת אריתמטית של רצפת השווי) | עד 10 | עד 10 | עד 20 |
רצפת החזקה בתקופה הנדרשת (סעיף 103ג(8)) | אסור למכור מניות (חריגים עד 10%) | 25% | בוטלה כליל – הסיפה ״ובמהלך התקופה״ נמחקה, וכן פסקאות משנה (א1), (ב) ו־(9א) |
תמורה במזומן (סעיף 103ד(א1)(2)) | אסורה | עד 40% | עד 49%, בכפוף לאישור המנהל מראש |
מיזוג בהחלפת מניות – שיעור החזקה (סעיפים 103, 103כ) | 80% | 80% | 70%; אישור מראש בוטל (למעט קולטת זרה) |
יחס גודל בפיצול אופקי (סעיף 105ג(א)(6)(ב)) | 1:4 | 1:4 | 1:9 (״ארבעה״ הוחלף ב״תשעה״, ״מרבע״ ב״מתשיעית״) |
״התקופה הנדרשת״ – שנתיים, אך נקודת המוצא השתנתה
התקופה הנדרשת היא שנתיים ממועד שינוי המבנה. תיקון 242 קיצר אותה בפועל: לפניו נמדדה מתום שנת המס שבה חל המיזוג, וכיום – ממועד המיזוג עצמו. כן אוחדה ההגדרה לכלל שינויי המבנה (מיזוג, העברת נכסים, פיצול), בעוד שקודם לכן חלה בעיקר על מיזוג. תיקון 279 לא שינה את אורכה.
חריגים והקלות ליחסי הגודל
לצד הכלל שבסעיף 103ג(6), קיימות הקלות ביחסי הגודל בסוגי מיזוגים מסוימים, שהותקנו בתקנות מכוח הפקודה, ובעיקרן: מיזוג של חברת אם עם חברת בת בהחזקה מלאה; חברות עתירות מחקר ופיתוח; מיזוג שבו יש אותו בעל שליטה בשתי החברות, או שהאחת שולטת באחרת; חברות אחיות; ומיזוג שבו מניות החברה הקולטת רשומות למסחר בבורסה. נוסף על כך, סעיף 103ג(6) מסמיך את המנהל לאשר סטייה מהיחסים.
הערה מעשית: מאז שהיחס הורחב בגוף הפקודה עצמה – ראשית ל־1:9 ולאחר מכן ל־1:19 – ההסתמכות המעשית על ההקלות שבתקנות פחתה במידה רבה. בעסקה קונקרטית יש לבדוק את הנוסח העדכני של התקנות ואת מעמדן.
מגבלות על קיזוז הפסדים – סעיף 103ח
המחוקק אינו מעוניין לעודד מיזוגים שמטרתם ניצול הפסדים של חברה אחת בידי אחרת, ולפיכך הפסדי החברות המעבירות עוברים לחברה הקולטת אך קיזוזם נפרס. בכל שנת מס מוגבל הקיזוז לנמוך מבין שני אלה: 20% מסך כל ההפסדים, או 50% מההכנסה החייבת – כלומר פריסה על פני חמש שנים לכל הפחות. המגבלה חלה סימטרית: הן על הפסדי החברות המעבירות והן על הפסדי הקולטת מלפני המיזוג. לפיצול קיימת הוראה מקבילה בסעיף 105ה. למנהל סמכות לקבוע תקופות או מגבלות אחרות, ולהתנות או לשלול קיזוז מקום שהמיזוג נעדר טעם עסקי.
לעניין זה פורסם חוזר מס הכנסה 5/2026 – ״קיזוז הפסדים בהתאם להוראות חלק ה2 לפקודת מס הכנסה״ (מרץ 2026), שהוא המקור המקצועי העדכני של רשות המסים בסוגיה.
העברת נכסים לחברה תמורת מניות – סעיף 104 והמסלולים שלו
לא כל שינוי מבנה הוא מיזוג או פיצול. פרק שלישי לחלק ה2 (סעיפים 104–104ח) מסדיר העברת נכסים תמורת מניות – מסלול שלעיתים עדיף על פיצול:
104א – העברת מלוא הזכויות בנכס לחברה תמורת זכויות בה, כאשר המעביר מחזיק מיד לאחר ההעברה זכויות המקנות לו לפחות 90% בכל אחת מהזכויות בחברה, והחברה מחזיקה בנכס בתקופה הנדרשת.
104ב(א) – העברה בידי מספר מעבירים: שותפים בשותפות או בעלים משותפים המעבירים את מלוא זכויותיהם בנכס לחברה תמורת הקצאת מניות בלבד – לחברה חדשה או, מאז תיקון 242, גם לחברה קיימת.
104ב(ו) – מסלול החברות האחיות: חברה המעבירה נכס לחברה אחרת שבעלי הזכויות בה זהים וחלקו של כל בעל זכויות זהה – בכפוף לתנאים שקבע שר האוצר בתקנות.
104ג – העברת מניות לחברת אם, טעונה אישור המנהל מראש, ובמסגרת תנאיה גם אישור בית משפט לפי סעיף 303 לחוק החברות ״אם היה בו צורך״.
104ד – כללי פרשנות, ובכללם מס רכישה בשיעור 0.5% מקום שלא חויב שבח.
104ח – החלפת מניה במניה בבורסה, עם מנגנון מניה חסומה ותקופות דחייה.
נקודה תכנונית חשובה: העברת פעילות לחברת בת בבעלות מלאה יכולה להתבצע או כפיצול אנכי לפי סעיף 105א(2) – על כל תנאי סעיף 105ג – או כהעברת נכסים לפי סעיף 104א. הבחירה ביניהם היא שיקול תכנוני ולא סיווג כפוי, וההשלכות שונות מהותית. כאן נקבע חלק ניכר מיעילות המס של המבנה כולו.
תיקון 279 גם בפרק זה: רצפת ההחזקה של 25% במהלך התקופה הנדרשת בוטלה לרוחב הסעיפים (104א, 104ב, 104ג), וכן בוטלה חובת השלמת בנייה בתוך 5 שנים על קרקע שהועברה לאיגוד מקרקעין.
תנאים נוספים והוראת מעבר
תושבות: החברה המתמזגת צריכה להיות חברה ישראלית, או חברה זרה שקיבלה אישור של ראש רשות המסים ונתנה בטחונות כנדרש. הוראת מעבר לתיקון 279: שינוי מבנה שבוצע לפני 1.5.2025 יכול ליהנות מביטול דרישת ה־25% אם התקופה הנדרשת טרם חלפה במועד זה – בכפוף להודעה בכתב למחלקת שינויי מבנה ולפקיד השומה. מי שביצע שינוי מבנה ב־2023–2024 והמניות שלו עדיין ״כבולות״ – כדאי שיבדוק את זה.
תגובות